WWW.REFERATCENTRAL.ORG.UA - Я ТУТ НАВЧАЮСЬ

... відкритий, безкоштовний архів рефератів, курсових, дипломних робіт

ГоловнаПравознавство → Джерела права скандинавських та латиноамериканських країн: спільне і відмінне - Курсова робота

Джерела права скандинавських та латиноамериканських країн: спільне і відмінне - Курсова робота

конституційністю звичайних законов.
По словах В. Кнаппа, деякі країни відмовилися від судового контролю за конституційністю законів, наприклад Нідерланди, Франція, де цьому сприяли причини історичного порядка. Конституційні закони по значеннюпорівнянні з роллю міжнародних конвенцій. У деяких конституціях (наприклад, Франції, Нідерландів) закріплений принцип, згодне якому міжнародні договори мають силу, що перевищує силу внутрішніх законів. Деякі закони іменуються кодексами. Спочатку це слово позначало збірку, в якій об'єднані самі різні закони. Сьогодні слово "кодекс" широке використовується для найменування збірки законів, що групують і висловлюють в систематизованому виді норми права, що відносяться до однієї певної області. У XIX і XX століттях кодифікування набуло широке поширення у всіх країнах романо-германської правової сім'ї. У більшості країн прийняті і діють цивільні (або цивільні або торгові), кримінальні, цивільно-процесуальні, карно-процесуальні і деякі інші кодексы.
Едине виключення в Європі - Скандінавські країни. У кожній з них був виданий тільки один кодекс (наприклад, в Данії - в 1683 році, в Норвегії - в 1687 році, в Швеції - в 1734 році). Серед джерел романо-германського права велика (і все більш зростає) роль підзаконних актів: регламентів, декретів (видаються не парламентом, а іншими державними органами), адміністративних циркулярів і ін. У країнах романо-германської правової сім'ї, у принципі, встановлено чітку відмінність між актами нормативними, які формулюють юридичні норми, і простими адміністративними циркулярами, вказуючими, як адміністрація розуміє правову норму і як вона має намір її застосовувати.
Адміністративні чиновники часто знають право лише по службових інструкціях, які вони одержують у формі циркулярів; а найчастіше вони вважають за краще обмежуватися цими інструкціями, щоб не мати неприємностей від вищестоящого начальства. Що стосується стилю законів, то в країнах романо-германської правової сім'ї склалися дві протилежні тенденції: перша полягає в прагненні зробити закони як можна доступними, друга, навпаки, - в застосуванні при виробленні норми права по можливості найбільш точної технічної мови, навіть якщо це може зробити право зрозумілим лише фахівцям. У всіх країнах є прихильники і того і іншого підходів.
2. Звичай
Своєрідне положення звичаю в системі джерел романо-германського права. Існує концепція соціологічного плану, яка переважаючу роль серед джерел права відводить звичаю, вважає, що саме звичай є основою права, визначає способи його застосування і розвитку законодавцем, суддями, доктриною. У протилежність вказаній концепції позитивістська школа зводить роль звичаю нанівець; у її уявленні він грає лише найменшу роль в праві, що всесторонньо кодифікує і ототожненому з волею законодавця.
Р. Давід відзначає, що звичай не є тим основним і первинним елементом права, як того хоче соціологічна школа. Він лише один з елементів, що дозволяють знайти справедливе рішення. І в сучасному суспільстві цей елемент далеко не завжди має першорядне значення по відношенню до законодавства. Але його роль разом з тим зовсім не така незначна, як вважає юридичний позитивизм. Закон у ряді випадків для свого розуміння потребує доповнення звичаєм. Поняття, які використовує законодавець, також часто потребують пояснення з погляду звичаю. Звичай може діяти не тільки secundum legem (на додаток до закону), але і praeter legem (окрім закону), оскільки сучасні юристи романо-германської правової сім'ї прагнуть спертися в своїх міркуваннях на законодавство. В зв'язку з цим звичай praeter legem приречений на вельми другорядну роль. Можливі ситуації, коли звичай займає положення contra (adversus) legem (проти закону). У такому разі роль звичаю, в усякому разі, зовні, дуже обмежена, навіть якщо він у принципі не заперечується доктриною. Абсолютно ясно, що суди не люблять виступати проти законодавчої влади.
Таким чином, за рідкісними виключеннями, звичай втратив характер самостійного джерела права. Трапляється, що про нього взагалі згадують лише тоді, коли говорять про тлумачення закону.
3. Судова практика
Щоб судити про важливість присуджень у виробленні права країн романо-германської правової сім'ї, слідує і тут остерігати готових формул, які, прагнучи підкреслювати винятковість закону, відмовляються визнавати джерелом права судову практику.
Подібне відношення до судової практики - найчастіше ознака розриву між теорією і практикою, між університетами і палацами правосуддя. Але на цій підставі не можна робити висновок, що присудження не є джерелом права. Щоб мати правильне уявлення з даного питання, потрібно не стільки цікавитися формулюваннями різних авторів і доктринальними творами, скільки звернути увагу на інший чинник - на число різного роду збірок і довідників судової практики, що все збільшується.
Ці збірки і довідники пишуться не для істориків права або соціологів і не для задоволення їх читачів: вони створюються для юристів-практиків, і їх роль з'ясовна лише тим, що судова практика є у прямому розумінні слова джерелом права. Кількість і якість цих збірок можуть дати уявлення і про важливість судової практики як джерела права в романо-германських правових системах.
Але судова практика відмовляється створювати правові норми, оскільки це, на думку суддів, справа лише законодавця і урядових або адміністративних властей, уповноважених на те законодавцем.
Схожість тієї ролі, яку грає судова практика у всіх країнах романо-германської правової сім'ї, обумовлено не тільки традицією, але також принципами організації, способом підготовки і підбору суддів. У цьому всі країни романо-германської правової сім'ї мають ряд характерних рис.
Всюди судова система побудована за ієрархічним принципом. Суперечки підвідомчі по першій інстанції судам, розташованим по всій території країни. Над ними є значно менше число апеляційних суден. Будівля вінчає верховний суд. Це найзагальніша схема, але в її рамках зустрічаються і відмінності. Наприклад, вельми несхожі суди першої інстанції; їх може бути декілька видів залежно від характеру суперечок. Окрім змальованої вище загальної судової системи у ряді країн є і інші незалежні від неї юрисдикції, наприклад, у Франції, де систему адміністративних суден вінчає Державна рада.
Судді в країнах романо-германської сім'ї - це, як правило, юристи, які професійно і постійно займаються судовою діяльністю. Але загальний принцип знає і виключення. У деяких країнах на певний час на суддівські посади можуть обиратися не юристи (наприклад, сільські кантони в Швейцарії). Судді звичайно призначаються довічно, і принцип незмінності служить одній з основних гарантій їх незалежності. Але існує і інший порядок, наприклад, в Швейцарії судді Федерального суду обираються на 6 років Союзними зборами. Вони можуть бути переобрані, що часто і відбувається.
Звернемо увагу ще на
Loading...

 
 

Цікаве